Od 1 stycznia 2022 r. obowiązuje w Polsce mechanizm poboru i zwrotu podatku u źródła (tzw. „pay and refund”). Oznacza to, że polscy płatnicy nie są już uprawnieni do automatycznego zastosowania preferencji w podatku u źródła, ale są zobowiązani do poboru podatku według ustawowej stawki. Następnie płatnicy lub podatnicy mogą wystąpić o zwrot zapłaconego podatku. Alternatywą dla tego rozwiązania jest wystąpienie do fiskusa z wnioskiem o wydanie opinii potwierdzającej prawo do zastosowania preferencyjnego opodatkowania WHT lub złożenie stosownego oświadczenia o spełnieniu warunków do zastosowania preferencji.
MECHANIZM PAY AND REFUND
Mechanizm pay and refund ma zastosowanie w zakresie płatności o pasywnym charakterze takie jak: dywidendy, odsetki, należności licencyjnych oraz płatności za określone usługi, jeśli płatności dokonywane na rzecz podmiotów powiązanych niebędących polskimi rezydentami podatkowymi przekraczają 2 mln zł w roku podatkowym.
Po przekroczeniu limitu powyższych płatności 2 milionów zł płatnicy są zobowiązani do pobrania podatku według stawki właściwej z Ustawy o CIT, a następnie wystąpienie o zwrot. Możliwe jest podczas wypłaty należności zastosowanie stawki przewidzianej przez UPO na podstawie:
- Obowiązującej opinii o stosowaniu preferencji lub
- Złożenia przez płatnika oświadczenia o spełnieniu warunków do zastosowania zwolnienia
I. Opinia o stosowaniu preferencji
Pozytywna opinia organu podatkowego dotycząca preferencji w zakresie WHT daje podatnikowi / płatnikowi ochronę w odniesieniu do płatności objętych opinią przez 36 miesięcy od momentu jej wydania.
Zgodnie z przepisami organ wydaje opinię w ciągu 6 miesięcy od złożonego wniosku. Obecnie Lubelski Urząd Skarbowy jest urzędem dedykowanych w zakresie analizy i kontroli prawidłowości rozliczeń w podatku u źródła, w tym w zakresie wydawania opinii o stosowaniu prewencji. W praktyce zauważyliśmy, że organ przedłuża postępowanie w sprawie wydania opinii przez zadawanie kolejnych pytań. Tym samym podatnicy powinni być przygotowani na dłuższy niż 6 miesięczny okres oczekiwania na opinię o stosowaniu preferencji.
II. Oświadczenie o spełnieniu warunków do zastosowania zwolnienia
Oświadczenie jest składane przez wyznaczonego członka zarządu. Niezbędne jest dochowując standardu należytej staranności, zweryfikowanie warunków transakcji i zgromadzenie wymaganych dokumentów w tym m.in. zweryfikowanie przez płatnika czy odbiorca należności prowadzi rzeczywistą działalność gospodarczą w kraju siedziby. Wskazać należy również, że podpisanie oświadczenia wiąże się z odpowiedzialnością karnoskarbową członków zarządu. W związku z tym to rozwiązuje stosuje się jedynie wtedy, gdy nie ma wątpliwości co do możliwości zastosowania preferencji w WHT.
ZMIANA DEFINICJI RZECZYWISTEGO WŁAŚCICIELA
Do 31 grudnia 2016 r. nie funkcjonowała w polskiej ustawie o CIT definicja rzeczywistego właściciela w związku z tym organy podatkowe wskazywały różne czynniki decydujące czy dany podmiot jest rzeczywistym właścicielem. Definicja rzeczywistego właściciela została wprowadzona 1 stycznia 2017 roku i opisywała podmiot ten jako otrzymujący daną należność dla własnej korzyści, niebędący pośrednikiem, przedstawicielem, powiernikiem lub innym podmiotem zobowiązanym do przekazania całości lub części danej należności innemu podmiotowi. Była to funkcjonująca w latach 2017-2018 tzw. uproszczona definicja rzeczywistego właściciela. Od 1 stycznia 2019 r. wprowadzono rozszerzoną definicję rzeczywistego właściciela płatności, zgodnie z którą jest to podmiot, który:
- otrzymuje należność dla własnej korzyści, w tym decyduje samodzielnie o jej przeznaczeniu i ponosi ryzyko ekonomiczne związane z utratą tej należności lub jej części,
- nie jest pośrednikiem, przedstawicielem, powiernikiem lub innym podmiotem zobowiązanym do przekazania całości lub części należności innemu podmiotowi,
- prowadzi rzeczywistą działalność gospodarczą w kraju siedziby, jeżeli należności są uzyskiwane w związku z prowadzoną działalnością gospodarczą, przy czym przy ocenie, czy podmiot prowadzi rzeczywistą działalność gospodarczą, uwzględnia się charakter oraz skalę działalności prowadzonej przez ten podmiot w zakresie otrzymanej należności.
Zmiana w definicjach wpływa na realizację obowiązków płatnika. Należy pamiętać o zmianach w definicji rzeczywistego właściciela w toczących się postepowań, gdyż organy podatkowe wydają czasem nieprawidłowe merytorycznie decyzje i interpretacje opierając się na nieprawidłowych przepisach.
LOOK-THROUGH APPROACH
Ostatnio pojawiła się również interpretacja Dyrektora KIS (sygn. 0111-KDIB2-1.4010.128.2022.2.AR), w której potwierdził możliwość zastosowania koncepcji look-through approach w odniesieniu do zastosowania zwolnienia z podatku u źródła dywidendy wypłacanej na rzecz zagranicznej spółki holdingowej. Organ potwierdził, że istnieje możliwość zastosowania podejścia look-through do weryfikacji zwolnienia z podatku WHT z uwagi na status pośredniego udziałowca (spółki babki), który nie jest bezpośrednim odbiorcą dywidendy, lecz jest jej rzeczywistym właścicielem. W ten sposób spełnienie przesłanek do zwolnienia należy weryfikować „poziom wyżej” w odniesieniu do spółki-babki.
Podejście Dyrektora KIS może mieć istotne znaczenie dla polskich podmiotów wypłacających dywidendę do spółek holdingowych, które często ze względu na brak substancji biznesowej mogą nie być uznane za rzeczywistego właściciela dywidendy i tym samym nie spełniać warunków do zastosowania zwolnienia dywidendowego.
Jeśli są Państwo zainteresowani weryfikacją dokonywanych transakcji pod kątem WHT lub złożeniem wniosku o wydanie opinii o stosowaniu preferencji, celem zabezpieczenia dokonywanych transakcji, nasi eksperci, posiadający wieloletnie doświadczenie w zakresie podatku u źródła, służą Państwu wsparciem w powyższym zakresie.
W razie jakichkolwiek pytań, prosimy o kontakt:
